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商標顯著性判斷的三維視角

更新時間:2012-11-28
商標的顯著性是其賴以發揮識別功能的基本要素,一個標志若是缺乏顯著性就難以成為商標,更不會通過商標局的審查。關于商標顯著性的一個最普通生動的例子就是將“蘋果”注冊在“蘋果”等水果商品上不具有顯著性,但當其注冊在“手機、電腦”等商品上時就具有了顯著性。通過這個例子,我們可以看出在判斷商標顯著性時需要考慮“商標”和“商品”這兩者之間的關系?! 「鶕渡虡朔ā返谑粭l的規定:這樣的商標是不能注冊的:僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的;僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的。據此,我們可以很清晰的看出在考量商標顯著性問題時法條所關注的兩個元素:商標和商品。但是在商標申請的實踐中,僅僅考慮這兩個元素還是不夠的,要想對這一問題作出更全面的衡量,就需要引入第三個元素——消費者?! ∫虼?,當一個商標因上述原因被駁回時,我們應當按照“商標→商品、商品→消費者、消費者→商標”這一思路去思考該商標是否真正缺乏顯著特征。具體來說,“商標→商品”就是要考慮申請商標是否直接描述了商品的相關特點,“商品→消費者”就是要考慮申請商標指定使用的商品對應的消費群體是哪些,“消費者→商標”就

論以“三步法”評價創造性的過程中常見的降低創造性的若干手段與應對策略

更新時間:2012-11-10
專利申請的創造性高低不僅取決于專利申請的技術內容本身,而且取決于采用的審查方式。創造性是專利申請實質審查的核心條款,實務通常采用“三步法”進行審查。嚴格貫徹“三步法”的程序性規定和實體性要求,對于客觀、公正、準確評價專利申請的創造性具有重要意義。本文重在歸納分析以“三步法”審查專利申請創造性的過程中常見的降低創造性的手段,并據此提出應對策略?! ∫?、“三步法”的內容及意義  《專利審查指南》規定的“三步法”內容為:確定最接近的現有技術、確定區別特征和實際解決的技術問題以及判斷是否顯而易見?!叭椒ā钡娜齻€步驟前后相序、邏輯關聯,共同構成判斷創造性之(突出)實質性特點的基本過程?!  叭椒ā钡谝徊綄儆谑聦嵅槊鞣懂?,在相同檢索條件下,不同審查員確定的最接近現有技術在大多數情況下較為一致,其客觀性強于主觀性。第二步、第三步屬于價值判斷范疇,根據區別特征歸結技術問題及判斷專利申請是否顯而易見,均或多或少會摻雜審查員的主觀因素,其主觀性強于客觀性。由于創造性判斷過程中難免出現主觀成分,“三步法”是否被正確理解運用,將在一定程度上影響專利申請的創造性程度,嚴格遵循“三步法”要求,有助于減少評價

寄送樣品應當被認定為“許諾銷售”行為

更新時間:2012-08-20

美國A公司專利侵權和侵害商業秘密系列案件的一些經驗和啟示

更新時間:2012-07-20
在中國,對于化學品制造方法的專利,專利權人通常存在維權手段上的困難。一方面,由于這類案件技術上的復雜性和非直觀性,法官往往需要借助于專業的分析與檢測,方可進行侵權判斷。但是,在某些特定的化學領域,有的檢測方法即使專利權人也并不完全掌握,尋找合適的獨立實驗室從事相應的檢測并非易事。另一方面,由于中國并無證據發現(discovery)程序,原告的舉證責任過重,尤其當該化學品并非專利法意義上的“新產品”時。這種情況下,即使侵權事實確實存在,往往也會因舉證上的困難而進退失據、舉步維艱。尤其是,對于化學品制造方法的侵害商業秘密案件,如果沒有公安機關等強力部門的介入,一般而言,案件的推進比專利侵權案件更加困難。因此,不少專利和商業秘密的權利人,尤其是來自美國等存在證據發現程序的國家的權利人,難免做出“中國并不真正保護方法專利”、“中國商業秘密保護不力”等感嘆?! 〉?,根據筆者的訴訟經驗和司法實踐,如果權利人能夠充分了解中國近年來在加強專利和商業秘密保護方面所做的努力,在權利遭到侵害時下定維權決心,選擇有經驗的律師進行充分的籌劃和準備,在現有的法律框架下,還是能夠較好地維護自身的合法權益的。對

審慎專利許可過程中OEM、ODM條款

更新時間:2012-06-10

淺探權利懈怠與專利禁止權的行使

更新時間:2012-06-07
對于專利權人,其行使權利的方式主要為:1、對于自己積極實施的專利,在市場上發現侵權產品后,主動行使禁止權,通過訴訟、行政投訴等方式迫使競爭對手退出相應的市場,追求專利產品的市場獨占。2、對于自己不實施的那些專利,通過轉讓或許可他人使用,獲取相應的經濟收益??紤]到專利期限及訴訟時效的限制,多數專利權人在市場上發現涉嫌侵權產品后,會盡快采取應對措施(如提起訴訟、發送警告函等),主張其權利?! 〉?,有的專利權人,出于自身的疏忽或懈怠,在較長時間內并未積極主張其專利權;而有的專利權人(例如專利漁翁,patent troll),出于“放水養魚”的目的,并不急于行使其專利權。例如:企業A在小批量生產某款產品數年后,逐漸取得了市場的認可,并顯示出較大的發展空間。由于在此期間并無任何人向其主張專利權,因此,企業A放心大膽地投資引進新的生產線,招收大量工人,擴大了生產規模。在這種情形下,某專利權人B突然向A提起訴訟,要求A停止侵權并支付經濟賠償,法院將如何作出處理?  在中國的專利訴訟中,法律規定的民事責任承當方式僅包括責令停止侵權(禁止令)和損害賠償兩種方式。因此,從目前的法律架構上講,如果法院
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